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上市公司破产重整实务研究
时间:2021/10/28 17:22:33 来源: 作者:中建科信大讲堂 浏览:

前言:

破产重整制度作为一项法律制度,它最早来源于英国衡平法中的公司整理制度。美国联邦破产法则系统地规定了公司重整制度,其中美国于1978年颁布《破产改革法》,对重整制度进行了系统的修订和编排,使重整制度在程序和实体上都得到完善。西方主要市场经济国家也参照美国成功的经验将公司重整制度引入各国的企业破产法。法国在1985年制定《困境企业司法重整及清算法》,全面取代原来的破产法,实行重整程序前置的制度安排,规定在破产程序中应首先使用重整程序,只有企业没有重整可能的情况下,才可以转入清算程序;德国在1994年颁布的《破产法》均引入了重整制度,建立重整制度拯救困境企业成为当代破产法改革的趋势。
我国在2006827日颁布的《企业破产法》正式将重整制度引入我国破产法,新破产法中重整制度的引入,填补了中国市场经济法律的空白。新破产法借鉴国外立法经验,立足本国国情,将重整规定为重整申请和重整期间,重整计划的制定和批准及重整计划的执行三个方面,25条条文。为拯救陷入债务危机的企业奠定了法律基础。
   本文结合上述上市公司成功实施破产重整的经验,系统从理论和实务操作层面阐述破产重整制度的核心价值,上市公司破产重整的必然性,以及破产重整操作实务中的要点等问题,并对两家上市公司的破产重整计划草案的要点进行比较分析。
一、  破产重整制度的核心价值
企业重整,又称企业更生制度,是指具有一定规模的企业或公司出现破产原因或有破产原因出现的危险而又有再生希望时,为防止该企业破产,经利害关系人的申请,在法院的干预下对该企业实施财务重组并强制管理以使其复兴的法律制度。
破产重整制度已成为现代企业制度的最新组成部分,并被许多市场经济国家作为继和解制度之后预防大型企业破产的又一重要法律制度加以运用。重整制度代表了现代破产法发展的主要潮流,也是各国破产法近年来纷纷修改和制定的重点内容。近年来,国际上的一些破产大案,如安然公司破产案,美国联航公司破产案都适用了重整程序。我国新的企业破产法顺应历史发展的潮流,摈弃了原破产法的和解整顿制度,设置了破产清算程序,和解程序,重整程序,这三个程序相互独立,又相互关联,成为破产法的主要框架。
与破产清算制度,和解制度和相比较,重整制度把清理债务与拯救企业紧密地结合在一起。一方面,它把债权人权利实现建立于复兴的基础上,力图使企业的营运价值得以保留,从而使债权人得到比在破产清算的情况下更为有利的清偿结果。另一方面,通过债务调整,清除破产原因,使企业摆脱经济困境,获得复兴的机会。企业重整的目的主要是解决困境企业所面临的上述二个问题,即采取相应的财务措施,使陷入经营困境,长期亏损的企业在经济上康复;并在债权人与股东之间达成某种利益调整,以维护当事人之间的公平。可以说重整的实质是一种再建型的债务清偿程序,它通过法律机制实现企业治理和财务解决,实现负债企业资产价格的最大化,以保护投资者和债权人的利益,促进经济的发展,维护社会安全。
应当看到,在债务清理和企业拯救这两个核心目标之间,后者是主要的方面.也就是说,重整制度的首要任务是实现企业复兴。这一点,已经成为建立破产重整制度国家的共识。实际上,重整是通过法律机制实现财务解决以求造就稳定的,恢复活力的企业的过程。
我们认为,破产重整制度的核心价值是为企业造就了一条再生之路。
二、  上市公司破产重整的必然性
由于上市公司具有特殊的资源优势,如果重整成功,经营效益得到提高,上市公司的融资功能将逐渐恢复,其投资价值将会增加。同时,由于上市公司的破产重整必然涉及到众多债权人,职工以及投资人的利益,所以,上市公司实施破产重整具有重大的经济利益和广泛的社会利益,是市场经济的必然选择。
1、破产重整可以确保上市公司的营运价值
以沧化股份为例,200758日,因2005年和2006年连续两年亏损,上海证券交易所对沧化股份股票交易实行退市风险警示特别处理。由于不能清偿到期债务,2007410日,债权人鄂尔多斯市鼎华资源开发有限责任公司向沧州市中级人民法院申请沧化股份破产还债。虽然严重的债务危机导致沧化股份进入破产程序,但作为上市公司和大型化工企业,沧化股份仍具有相当的经济和市场价值。主要体现在四个方面:
一是沧化股份现拥有2233亩国有出让土地,利用这些土地资源建设后续项目,具有土地资源优势。
二是沧化股份主要生产基地所在的渤海新区,是河北省十一五期间沿海发展的战略重点区域,享有沿海开放城市和省级开发区的各项优惠政策。该区域处于密集的网络交通中心地带,具有区位优势。
三是沧化股份作为上市公司,如果重整成功,经营效益将提高,其投资价值将增加,并恢复上市融资功能,具有上市公司资源优势。
四是沧化股份已有29万吨PVC生产装置,如果在建的40万吨PVC项目建成后,总装置规模可达到69万吨,国内市场占有率可达10%。如新建相同规模的40万吨/PVC树脂项目,需增加投资30%,预计总投资将达到30亿元,具有投资及规模优势。
需要指出,确定上市公司是否有营运价值,也是评估上市公司是否实施破产重整的重要前提条件。通过破产重整保留企业的营运价值使债权人得到比破产清算更有利的清偿,同时也使企业通过债务调整消除破产原因,使企业摆脱困境获得重生。由于破产重整可以确保上市公司的营运价值,2007612日,沧化股份向沧州中院申请重整,20071116日,沧州中院依法裁定沧化股份进入重整程序。
2、破产重整有利于保护债权人的合法权益
以兰宝股份为例,兰宝股份公司因2003年~2005年连续三年亏损,2006515日起被深交所决定暂停上市。生产经营处于停顿状态。在此期间,兰宝股份的资产已被其债权人瓜分殆尽,可以执行的财产或对外债权已经基本被执行完毕,还有许多已经进入执行程序的债权人等待执行兰宝股份的资产。20071126日吉林省长春市中级人民法院作出(2007)长民破字第21-2号《民事裁定书》,对管理人编制的债权表所记载的债权予以确认,债权总额为人民币1,726,071,772.55元,其中普通债权31人,数额为人民币1,723,244,784.91元,占兰宝股份公司确认债权总额的99.836218%
由于兰宝股份的债权人均为法人单位,无自然人,债权人对兰宝股份的资产状况已经有充分了解,对兰宝股份实施重整比较容易得到债权人的理解。同时,兰宝股份所剩的帐面对外债权,涉及的债务人基本不具备可执行能力,考虑到兰宝股份其他财产变现过程的损失以及费用,必然致使兰宝资产的清算价值会低于其资产账面净值。兰宝股份重组的前提条件是债权人可以全部享有公司的清算价值,考虑到上市公司重组后保留的上市公司的营运价值,重组会使债权人获得的清偿比例必然会高于破产清算使债权人获得的清偿比例;同时拟定的重组方案也可以加快债权人收回调整后债权的回款时间,在重组方案批准后,不必等到兰宝股份资产(含债权、股权)清理完毕以及自身经营获利,兰宝股份就可以按重组方案的规定向债权人清偿债权。实施破产重整先让比单纯的破产清算有利于保护债权人合法权益。
由于上市公司涉及债权人众多,特别是如果涉及自然人身份的债权人,处理
不好可能影响社会的稳定,重整制度的产生丰富了对债权人利益维护的手段,它可以避免清算过程中资源的浪费和资产的流失,在维系公平清偿的基础上有可能提高债权人获得清偿的数额,使债权人利益的维护多了一种保障机制,更加有利于维护交易安全和信用机制的有效运转。
3、破产重整有利于保护职工的合法利益
目前,大多数经营不善的上市公司都是通过国有企业改制后上市的,上市公司的职工的平均年龄较大,一旦上市公司退市或是破产关闭,公司的职工将全部面临下岗的命运,这些在国有控股的上市公司工作几十年的职工,由于年龄偏大,很难实现再就业,也可能成为地方不稳定的因素。上市公司重组则不存在将职工推向社会的危险,重组后的公司有义务妥善安排其原有职工,对于有能力的职工可以通过公开竞聘上岗,对于未能竞聘上岗的职工,也可以通过内部退养等方式予以解决,不会将职工推向社会,不会引发群体性上访或是突发性事件。兰宝股份以及沧化股份都通过破产重整程序,很好的解决了久拖未决的职工债权的清偿问题,取得了比较好的社会效益。
由此可见,上市公司破产重整有利于保护公司职工的合法权益,可以避免因公司破产关闭将职工推向社会的情况发生,有利于维护社会安定团结的局面。
4、破产重整有利于保护广大股民的合法利益
以兰宝股份为例,兰宝股份公司因2003年~2005年连续三年亏损,2006515日起被深交所决定暂停上市。生产经营处于停顿状态。根据兰宝股份公司和深交所的沟通,如2007年不能实现盈利,兰宝股份公司根据深交所《股票上市规则》规定将直接退市,这对兰宝股份广大的中小投资者约2.4 万名中小股民而言,将是一个巨大的损失。兰宝股份公司只能在不迟于20071231日前经法院裁定批准重整计划的前提下,通过本次重整产生的债务重组收益才实现2007年盈利。所以,兰宝股份成功的实施破产重整直接关系到2.4 万广大股民的切身利益,有利于保护广大股民的合法利益,有利于社会的安定团结。
上市公司一旦破产清算会被宣告退市,上市公司的地位将不复存在,无论对上市公司本身还是债权人、职工、股东(包括股民)而言都是一个各方俱损的结果,对地方和社会也是一个损失。通过重整,对债权人而言受偿率比破产清算状态得到提高,对上市公司而言企业实现减债,为重组方进入创造了条件,企业能够盘活、存续并发展,对债权人、职工、股东(包括股民)以及公司本身都是一个共赢的局面,并且有利于社会稳定,有利于地方和社会的发展。
三、  破产重整操作实务中的要点和问题分析
1、尽职调查并出具分析报告
尽职调查是决定是否进行破产重整相关工作的前提条件,是律师出具相关法律意见和制定重整计划草案的基础。尽职调查包括上市公司财产状况说明、债权清册、债务清册、财务会计报告、濒临破产成因、已清偿债务调查、出资人情况的调查、重大法律纠纷和行政处罚的调查、职工状况调查、编制职工安置预案等内容。此时所做的尽职调查不是一般意义上的财务调查或法律调查,而是需要对对上市公司是否具有重组价值进行评估。
2、 破产申请立案、成立清算组并制定管理人
兰宝股份与沧化股份均是由债权人申请债务人破产的,法院在决定中受理破产申请的同时,确定了上市公司清算组的组成人员,并指定了破产管理人。
根据《中华人民共和国企业破产法》第二十五条的规定,破产管理人以及管理人聘请的工作人员接管了上市公司的财产和相关资料,对上市公司的财务状况进行了调查,对法院确定的申报期间内申报的破产债权进行了审核,代表上市公司参加了相关诉讼程序,对上市公司的应收款进行了清收,依法保护了债权人的合法权益。
3、债权申报与编制债权表
法院受理破产申请后,在受理破产申请公告中明确规定债权人申报债权的期限,最短不少于三十日,最长不超过三个月。管理人对债权人的债权申报材料进行登记造册,负责接受债权人提交的债权申报材料,将债权人提交的证据材料整理造册以备核查,并依据对债权的审查结果编制债权表,对有异议的债权应及时通知债权人,由债权人向受理破产案件的法院提起诉讼。如果在破产重整期间,经债务人自行管理财产和营业事务的,债务人也负责对债权人的债权申报材料进行登记造册,对申报的债权进行审查,并编制债权表,管理人进行监督。
4、召开第一次债权人会议
在债权申报期限届满之日起十五日内,法院应召集第一次债权人会议,指定债权人会议出席,决定是否成立债权人委员会。管理人应将债权表提交给第一次债权人会议核查,应就债权表的编制事项向债权人会议做出说明并回答债权人的质询,债权人对债权表记载的债权有异议的,有权向法院提起诉讼
5、 法院裁定确认债权
债权人会议对债权表没有异议的,或若债权人在法院规定的期限内没有提起诉讼,管理人应将债权表提交人民法院裁定确认。债权人会议在核查债权表时提出异议,提出异议的债权人在法院规定的期限内提起诉讼的,法院应当依法受理并裁判确认。管理人应根据法院的裁决结果修正债权表。债权人应依照法院裁定确认的债权表中确定的债权,参与重整程序并行使相关权利。
6、提出重整申请并由法院作出重整裁定
根据法律规定,破产程序包括清算、和解、重整三种价值取向完全不同的程序。以兰宝股份为例,2007614日,长春市中级人民法院裁定受理了债权人上海美东房地产有限公司申请债务人兰宝公司破产案件,如果没有任何申请人明确的提出重整申请,从程序上讲,尚无法进入重整期间。根据规定,在破产申请后,宣告破产前,申请人都可以提出重整申请。只有经申请人提出申请,法院审查符合规定,裁定债务人重整并予以公告之日起,才正式进入重整期间。所以,在具体操作中,应考虑程序转换的时间成本,在初步拟定重整计划的情况下,在第二次债权会议召开前,及时的安排申请人提出重整申请,并由法院做出重整裁定,正式进入破产重整的程序中。
7、 委托中介机构进行审计评估
法院裁定受理上市公司重整申请后,应当选择审计机构和评估机构对上市公司进行审计评估,评估上市公司的偿债能力,并据此确定上市公司破产清算时债权人所能获得的清算比例。上述审计评估机构的评估结果应经债权人会议认可。有关审计和评估报告的处理问题上,审计评估报告的确认权在法院,不应将审计和评估报告确认的问题直接列为债权人会议表决议题。在操作中,为了避免债权人不能对审计评估报告充分发表意见,出现债权人情绪激化,从而抵制和反对重整计划草案的情形出现,可以参照有关债权人核查债权的规定进行处理,即债权人会议没有确认债权的权利,但有核查的权利。债权人会议可以对有关审计、评估报告的内容进行询问和提出异议,但最终确定审计、评估报告的权利在于法院而不在债权人会议。即如果出现债权人不认可审计、评估结果故意拖延重整时间的,法院可裁定给予异议期,或补正期限,异议不成立或补正后强制确认。
8、制作重整计划草案
上市公司应当自法院裁定重整之日起六个月内,向法院和债权人会议提交重整计划草案。上市公司应当在尽职调查的基础上编制重整计划草案。重整计划草案对债权人、债务人和出资人利益的调整应当公平、合理,在同一表决组的成员应该享受相同的待遇;重整计划草案应保证担保债权人享有的担保权不受到实质性损害,可以就其特定担保财产的价值范围内得到全额清偿;重整计划草案还应保证普通债权所获得的清偿比例不低于其在破产清算程序中所能获得清偿比例;制定重整计划草案应遵循可行性原则,重整计划草案提出的经营方案应当具有可行性,重整后的债权清偿资金应有明确的来源。重整计划草案具体应包括上市公司的现状、中电租公司的经营方案、债权分类、债权调整方案、债权受偿方案、重整计划的执行期限、重整计划执行的监督期限等部分。
9、信息披露并与债权人做好重整沟通工作
重整计划草案拟定后,在对重整计划提交债权人会议表决前,重整计划的制定者应该就重整计划的具体内容做好充分的信息披露和说明工作,这样可以帮助债权人获得足够多的信息以便对重整计划做出有根据的判断。
以兰宝股份为例,20071116长春市中级人民法院根据兰宝股份公司第二大股东辽宁合利实业有限公司的申请,裁定批准对兰宝股份公司进行重整,并于次日公告了第二次债权人会议通知。兰宝股份公司破产管理人及时向各债权人邮寄送达了会议通知以及兰宝股份公司的《审计报告》、《偿债能力分析报告书》和《重整计划草案》。从实务操作的角度看,兰宝股份公司对进行重整的信息做了充分的披露,特别是受偿率的问题与债权人特别是金融债权人以及大额非金融债权人做了重点沟通,得到了相当一部分的债权人的支持,部分债权人表示反对或难以支持的,在政府和有关部门的大力协调下也有一部分调整了态度,从债权人会议的最终表决结果来看和债权人的沟通工作效果是非常好的。
10、第二次债权人会议的召开
根据破产法的有关规定,第一次债权人会议由人民法院召集,以后的债权人会议,在人民法院认为必要时,或者管理人、债权人委员会、占债权总额四分之一以上的债权人向债权人会议主席提议时召开。同时法律还规定,召开债权人会议,管理人应当提前十五日通知已知的债权人。可见,法律规定了第一次债权人会议以后的会议,管理人有通知的权利,债权人会议主席有接受提议和主持的权利,但都没有明确管理人或债权人会议主席有召集会议的权利。而恰恰是法律同时规定了,在人民法院认为必要时召开。在实务操作中,我们也确实感觉到,由于缺乏司法实践的先例,在有些问题的把握上确实存在不同的理解和困难。但我们认为,在现行法律架构内,只要能有效的解决破产重整的问题,完成破产重整程序,在一些程序问题上不必过多苛求,在具体操作中,完全可以由人民法院召集,管理人通知,债权人会议主席主持会议,这种做法不违反法律的规定。由于人民法院具有天然的权威性,由人民法院召集第二次债权人会议有利于会议的顺利召开。
11、重整计划的表决与批准
上市公司重整计划草案制定完成后,应提交给法院和债权人会议,法院在收到重整计划草案之日起三十日内召开债权人会议,对重整计划草案进行表决。法院依法做出债权分组,上市公司应当向各表决组分别就重整计划草案做出说明,征求各表决组的意见,并回答各表决组提出的问题。对于未通过重整计划草案表决组,可以同未通过重整计划草案的表决组协商。在不损害其他表决组利益的前提下,根据协商结果对草案进行修改,该表决组可以对修改过的重整计划草案再表决一次。重整计划草案被各表决组均通过后,重整计划即为通过,并应当在重整计划通过之日起十日内,向法院提出批准重整计划的申请。重整计划草案未在各表决组全部通过的,经与未通过的表决组协商后,未通过的表决组拒绝再次表决的、或者再次表决仍未通过的,如果重整计划草案符合《企业破产法》第87条第2款规定的,可以申请人民法院批准重整计划草案。法院收到申请后三十日内作出裁定。法院裁定批准重整计划的,应终止重整程序并予以公告。
12、重整计划的执行阶段
在重整计划的执行阶段,对于在法定期限内申报债权的债权人,上市公司应当按重整计划规定的条件履行还款义务,对于未在法定期限内申报债权的债权人,在重整计划执行完毕后,上市公司应该按重整计划规定的同类债权的清偿条件向上述债权人还款。
13、向管理人提交重整计划执行报告
在监督期内,上市公司应当定期向管理人提交报告重整计划执行报告和债务人财务状况说明。
14、向管理人提交重整计划执行终结报告
监督期届满时,上市公司应当定期向管理人提交报告重整计划执行终结报告,并附有履行完毕重整计划的相关证据卷。
15、管理人向法院提交监督报告
管理人依据上市公司出具的报告,依法向法院提交监督报告后,重整监督期自动终止。
四、  重整计划草案分析
1、重整计划草案的重要性
重整计划是由重整人或其他利害关系人拟订的以清理债务,复兴企业为内容的,经关系人会议表决通过并由法院裁定批准的重整方案。
重整计划的本质是通过对债权债务关系的重新安排和对企业经营方略的重新设定,企求达到债务企业重新振作从而避免破产的一个具有实质内容和拘束力的法律文件,不同于清算计划,和解计划,而具有其独立存在的价值。在重整计划中,既要对安排债务的清偿,又要规划债务人的再生,但后者是主要的,是通过债务人的再生来清偿债务的。
重整计划是破产重整制度立法构架中的主要内容,重整计划为重整事务的有序进行提供了有力的依据,重整计划能否获得通过,是否切实可行,直接决定着重整目标能否实现。因此,重整计划不仅是重整人实施重整行为的依据,而且在整个重整程序中起着枢纽作用。
在破产重整计划草案的设计上,必须充分考虑债权人的利益,必须使债权人相信重整计划草案是可行的,计划草案能够确保重整成功,同时保障债权人不会因重整程序遭受更大的损失。否则,债权人的抵制就会使重整程序陷入僵局,甚至半途而废。从实际效果看,凡是重整计划草案设计上对债权人利益保护较为充分的,其重整计划顺利通过债权人会议表决的成功率就较高,反之就较低。即便是不能顺利通过债权人会议表决,如果能在重整计划草案设计上对债权人利益保护予以充分的考虑,也会为法院的强制批准提供条件。
综上,上市公司破产重整操作实务中,应注意兼顾债权人、广大股民和企业职工的利益。其中,作为重整的核心内容,重整计划草案应在对企业进行全面调查摸底和清产核资基础上,进行周密的财务分析与法律论证,广泛征求了债权人、出资人和企业职工等各有关方面的意见,反复研究后制定。如果重整计划草案获得债权人会议表决通过,或被法院依职权强制批准,上市公司不但可以避免破产清算,尽可能减少债权人的损失,而且有利于企业摆脱困境,重新走上健康发展的轨道,避免社会经济资源的浪费,有利于经济发展和社会稳定。